Будут ли применяться штрафы за несвоевременную подачу уведомления о КИК ввиду письма ДПСУ от 16.05.2023 г.

В сети Интернет несколько сайтов опубликовали письмо ДПСУ от 16.05.2023 г. № 12044/6/99-00-23-03-02-06 [Щодо штрафів за неподачу повідомлення про КІК] в соответствии с которым указано, что действующая редакция Налогового кодекса не предусматривает применение штрафа за несвоевременное представление уведомления в том числе о начале осуществления фактического контроля за иностранным юридическим лицом, или об отчуждении доли в иностранном юридическом лице.

Поэтому возникает закономерный вопрос имеет ли соответствующее письмо юридическую силу и может ли полагаться на информацию и выводы изложенные в нем при принятии решения.

Для ответа на указанный вопрос прежде всего стоит отметить, что 2 мая 2023 года Парламент принял проект Закона № 8137 «Про внесення змін до Податкового кодексу України щодо вдосконалення оподаткування контрольованих іноземних компаній» за основу. Сейчас статус законопроекта — «готується на другого читання«.

Указанным законопроектом вносятся изменения в том числе в сфере штрафных санкций, а именно: штрафная санкция за несвоевременное представление Уведомления о приобретении/выбытии доли в КИК (далее — «Уведомление») будет рассчитываться в размере не более 25 ПМПО, то есть сейчас не более 67 100,00 грн.

Поэтому законопроект предусматривает значительное уменьшение штрафных санкций в случае с фактом несвоевременного представления Уведомления.

Однако сейчас все еще действует п. 120.7 Налогового кодекса в соответствии с которым «неповідомлення контролюючою особою контролюючого органу про набуття частки в іноземній юридичній особі, утворенні без статусу юридичної особи, або про початок здійснення фактичного контролю за іноземною юридичною особою, або про відчуження частки в іноземній юридичній особі, або про припинення здійснення фактичного контролю над іноземною юридичною особою У СТРОКИ, передбачені підпунктом 39-2.5.5 пункту 39-2.5 статті 39-2 цього Кодексу, — тягне за собою накладення штрафу в розмірі 300 розмірів прожиткового мінімуму для працездатної особи, встановленого законом на 1 січня податкового (звітного) року, за кожний такий факт.»

Возвращаясь непосредственно к письму следует отметить, что согласно действующему законодательству Украины, обращение в ДПСУ возможно следующими путями:

1. Запрос на получение публичной информации;
2. Обращение граждан;
3. Обращение на получение Индивидуальной налоговой консультации (далее — «ИНК»);

Необходимо отметить, что каждый из этих способов применяется к отдельным случаям с особой целью, с чем есть возможность ознакомиться ниже.

Например, в случае с запросом на получение публичной информации, лицо, обращающееся имеет целью получить любую информацию, которая была получена или создана в процессе выполнения субъектами властных полномочий своих обязанностей, предусмотренных действующим законодательством, или которая находится во владении субъектов властных полномочий, других распорядителей публичной информации (см. Закон Украины «Про доступ до публічної інформації»).

К тому же есть правоотношения, на которые этот Закон не распространяется в соответствии с Постановлением от 29.09.2016 № 10 «Про практику застосування адміністративними судами законодавства про доступ до публічної інформації», а именно: предоставление юридической консультации, проведение анализа правовых норм относительно конкретных обстоятельств, сообщенных запрашивающим информацию, и тому подобное.

В этом случае разъяснение действующего законодательства не включается в понятие публичной информации.

Относительно обращения граждан стоит отметить, что цель такой формы контакта с органами Налоговой службы является предоставление замечаний, жалоб и предложений, касающихся их уставной деятельности (см. Закон Украины «Про звернення громадян»), что не включает получение разъяснений относительно действующего законодательства Украины.

И только ИНК заключается в предоставлении консультации по вопросам практического применения отдельных норм налогового законодательства (см. ст. 52 ПКУ). В то же время индивидуальная налоговая консультация имеет индивидуальный характер и может использоваться исключительно налогоплательщиком, которому предоставлена такая консультация. Кроме того, Минфин имеет полномочия утверждать обобщающие налоговые консультации (далее — «ОНК»).

Исходя из вышеизложенного, только ИНК или же ОНК касается предоставления консультаций по практическому применению отдельных норм налогового законодательства.

В случае, когда опубликованное разъяснение не является ИНК или ОНК и не размещено на официальных ресурсах органов государственной власти соответственно оно не имеет никакой юридической силы.

Проверив открытые реестры ИНК/ОНК, указанное письмо найдено не было. Итак, следует сделать вывод, что полагаясь на Письмо ДПСУ от 16.05.2023 г. № 12044/6/99-00-23-03-02-06 [Щодо штрафів за неподачу повідомлення про КІК] при принятии решения о несвоевременном уведомлении о КИК, налогоплательщик действует на свой страх и риск и в дальнейшем он не сможет сослаться на это Письмо при обжаловании штрафа, если таковой будет. Мы со своей стороны хотим верить и верим в то, что ДПСУ будет действовать добросовестно и не будет применять штрафные санкции к тем налогоплательщикам, которые решатся подать уведомление, полагаясь на информацию изложенную в Письме.