Вплив DSA (Digital Service Act) на платформи та маркетплейси: Що це означає для вашого бізнесу

Зі зростанням кількості соціальних мереж, веб сайтів та інших платформ, виникла необхідність в правовому регулюванні цифрового простору. Європейський парламент зрозумів цю потребу і наслідком роботи над вирішенням цього питання стало прийняття DSA (Digital Service Act). Тож перед тим як ми розглянемо питання того, яким чином регламент вплине на вас як користувача Інтернету, давайте попередньо розберемося, що це за регламент, коли він почне діяти, і чи застосовується він до вас.

DSA (Digital Service Act) – це регламент у законодавстві ЄС, який на відміну від Директиви про електронну комерцію, буде застосовуватися негайно в усіх державах-членах без необхідності подальшої імплементації в національне законодавство. DSA оновлює Директиву про електронну комерцію щодо незаконного контенту, прозорої реклами та дезінформації. Тут варто зазначити, що DSA не замінить Директиву про електронну комерцію, яка залишається наріжним каменем правової бази для всіх цифрових послуг. Головною метою DSA є покращення модерації контенту на платформах, соціальних мереж для вирішення проблем, пов’язаних із незаконним контентом.

Чи діє DSA сьогодні?

DSA був опублікований в Офіційному віснику ЄС ще 27 жовтня 2022 року. 25 серпня 2023 року DSA набув чинності для very large online platforms та very large online search engines. До інших суб’єктів він повністю застосовується з 17 лютого 2024 року.

Чи поширюється DSA на вас? 

Це напевне одне із найбільш актуальних питань на сьогодні, тож відповідаючи на нього слід зазначити, що на відміну від e-Commerce Directive,  DSA застосовуватиметься до вас, якщо ви пропонуєте послуги як фізичним особам, що проживають в ЄС, так і юридичним особам, заснованим або розташованим в ЄС, незалежно від того, де ви знаходитесь, або ж яке місцезнаходження вашої компанії.

У той самий час очевидно, що якщо один користувач з Європейського Союзу починає користуватися вашими послугами, це не означає, що ви повинні застосовувати DSA у вашій діяльності, тобто жодного впливу на вас як посередника в цьому випадку немає. Однак, якщо багато людей, які використовують ваші послуги, проживають в одній або кількох країнах Європейського Союзу, або якщо ваша діяльність орієнтована на одну чи декілька таких країн-членів, це буде причиною застосування до вас DSA.

Однак, щоб попередити передчасні страхи, прошу вас врахувати, що навіть якщо DSA буде застосовано у вашому випадку, ви не обов’язково будете нести відповідальність за протиправний контент розміщений на вашому ресурсі.

Існують випадки, коли платформи звільняються від відповідальності, з якими ви можете ознайомитися нижче:

1. “Mere conduit” exemption – якщо ви є пасивним передавачем інформації, а саме йдеться про випадки, коли ви “не ініціюєте передачу; не вибираєте одержувача передачі; і не вибираєте і не змінює інформацію, що міститься в передачі” ви не відповідаєте за порушення вимоги регламенту. Наприклад, йдеться про інтернет-провайдерів, служби прямого обміну повідомленнями, віртуальні приватні мережі, системи доменних імен, голосовий зв’язок через IP, реєстри доменних імен верхнього рівня
2. “Сaching” exemption – схоже із “Mere conduit’, полягає в тому, що ви не несете відповідальності за інформацію, контент, що зберігається автоматично, проміжно і тимчасово з метою  підвищити ефективність ресурсу. Прикладом може слугувати content delivery networks, content adaptation proxies або reverse proxies;
3. “Hosting” exemption – DSA перенесло звільнення провайдерів послуг хостингу з Директиви про електронну комерцію від відповідальності. За цим звільненням, провайдери не несуть відповідальність за інформацію від користувачів, яку вони зберігають, якщо:

• Провайдер не знає про незаконну діяльність або контент.
• Якщо вони дізнаються про незаконну діяльність або контент, вони вживають заходів для видалення або блокування доступу до нього.

В той же час варто зазначити, що звільнення від відповідальності відповідно до “Hosting” exemption не є безумовним явищем і прикладом цьому слугує низка судових рішень, як-от: L’Oreal v eBay та Google France case, де CJEU постановив, що online marketplaces не можуть користуватися “Hosting” exemption в тих випадках, коли вони відіграють активну роль щодо даних, наданих користувачем, наприклад, просуваючи або оптимізуючі пропозиції для продажу.

Доповнююче положення в DSA полягає у тому, що платформи не можуть звільнятися від відповідальності за порушення законодавства про захист прав споживачів, коли вони представляють інформацію, послуги або продукти так, що споживачі можуть подумати, що сам провайдер надає їх. Тобто, якщо платформа стверджує або створює враження, що вони самі продають товари, або надають послуги, а не якісь сторонні особи,  в такому випадку звільнення від відповідальності не може застосовуватися.

Таким чином, ми розглянули випадки, коли DSA може стосуватися вас та коли ви можете бути звільнені від відповідальності за порушення DSA. Однак залишається невизначеним, які саме вимоги DSA стосуються вас як соціальної мережі, веб-сайту, інтернет-провайдера чи іншого учасника Інтернет-простору. Тому ми розглянемо це питання більш детально у наступному розділі.

Обов’язки учасників Інтернет-простору

DSA визначає різні рівні учасників, і ваші обов’язки залежать від того, на якому рівні ви знаходитесь. DSA розрізняє кілька рівнів учасників, і кількість обов’язків поступово зростає кумулятивно на кожному рівні. Комулятивність обов’язків полягає у тому, що, якщо ви перебуваєте на третьому рівні до вас застосовуються обов’язки, перелічені на третьому, другому і першому рівнях, визначених в DSA.

Так от, нижче ви знайдете більше інформації про конкретні рівні та обов’язки для кожного з них. Для вашої зручності, ми оформили цю інформацію у вигляді таблиці. Також важливо пам’ятати, що обов’язки мають кумулятивний ефект.

Отже, перелічені вище обов’язки є лише частиною вимог, які передбачає DSA. У випадку невиконання цих обов’язків, включаючи наведені, передбачено штраф у розмірі 6% від загального щорічного обороту компанії за попередній фінансовий рік. Ця сума є значною та мотивує компанії дотримуватися нових правил і заглибитися в правове регулювання DSA.

На завершення, важливо відзначити, що DSA також розглядає питання реклами та розширює існуючі правила. DSA впроваджує два нових обмеження щодо цільової реклами на онлайн-платформах. По-перше, вона забороняє цільову рекламу для неповнолітніх на підставі їхнього профілювання. По-друге, забороняється цільова реклама на підставі профілювання з використанням спеціальних категорій особистих даних, таких як сексуальна орієнтація чи релігійні переконання.

Нові правила також розширюють можливості користувачів у розумінні та прийнятті обґрунтованих рішень щодо реклами, яку вони бачать. Вони повинні чітко знати, чи спрямована реклама на них і з яких причин, а також хто оплатив її; також повинні чітко бачити, коли контент спонсорований або природно розміщується на платформі, а також відслідковувати комерційні повідомлення від інфлюенсерів. Зобов’язання щодо інформування та вжиття заходів також застосовуються до потенційно незаконної реклами, як і до будь-якого іншого типу контенту.

Висновок

Отже, DSA  встановлює фундамент для нового регулювання, яке стосується не лише компаній, що діють у межах Європейського Союзу, але й тих, які функціонують за його межами. Це вимагає від усіх компаній переглянути свої поточні політики та внести необхідні зміни відповідно до вимог DSA, щоб уникнути можливих штрафів та забезпечити відповідність з новими нормами регулювання.